摘要：勞動(dòng)合同續(xù)訂是指勞動(dòng)合同解除后，用人單位與勞動(dòng)者就繼續(xù)就業(yè)達(dá)成協(xié)議，雙方重新訂立勞動(dòng)合同繼續(xù)建立勞動(dòng)關(guān)系的行為。合同續(xù)簽時(shí)，用人單位與勞動(dòng)者可以協(xié)商訂立固定期限勞動(dòng)合同、無(wú)固定期限勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同，以完成一定的工作任務(wù)。實(shí)踐中，勞動(dòng)合同續(xù)簽過(guò)程中經(jīng)常發(fā)生糾紛。根據(jù)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐中的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，對(duì)勞動(dòng)合同續(xù)簽過(guò)程中的相關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行分析，為用人單位和勞動(dòng)者處理勞動(dòng)合同續(xù)簽過(guò)程中的勞動(dòng)爭(zhēng)議提供一些參考。

1.固定期限勞動(dòng)合同期滿，用人單位不續(xù)訂勞動(dòng)合同，是否需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？

案例：小王于2008年1月5日入職某公司，公司與小王簽訂了為期兩年的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同期限為2008年1月5日至2010年1月4日。2010年元旦假期后第4天小王回到公司上班，但公司給小王一個(gè)通知，說(shuō)明由于雙方勞動(dòng)合同到期，公司根據(jù)經(jīng)營(yíng)情況慎重考慮后不再續(xù)簽勞動(dòng)合同，不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，導(dǎo)致雙方發(fā)生糾紛。

這種情況下，公司解除勞動(dòng)合同不續(xù)簽是否需要向小王支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？答案是肯定的?！秳趧?dòng)合同法》規(guī)定了勞動(dòng)合同到期解除支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第四十四條規(guī)定，有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止： (一)勞動(dòng)合同期限屆滿。第四十六條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償： (五)依照本法第四十四條第一項(xiàng)的規(guī)定解除固定期限勞動(dòng)合同，但用人單位維持或者改善勞動(dòng)合同約定的條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的除外。

二.勞動(dòng)者工作年限超過(guò)2008年1月1日前后，用人單位未續(xù)簽勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何計(jì)算？

案例：張于2004年12月1日加入深圳某公司，擔(dān)任工程師，公司每年與張簽訂一年的勞動(dòng)合同。最后兩份勞動(dòng)合同分別于2007年12月1日至2008年11月30日、2008年12月1日至2009年11月30日簽訂。張的平均月薪是7000元。2009年11月30日，公司通知張某解除勞動(dòng)合同，不再續(xù)簽，并告知張某公司支付兩個(gè)月工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，即1.4萬(wàn)元。張認(rèn)為自己于2004年12月1日入職，公司應(yīng)支付3.5萬(wàn)元(7000元5)。公司不同意，雙方發(fā)生糾紛。

這種情況下，公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的年限是從張入職之日起算，還是從《勞動(dòng)合同法》實(shí)施的2008年1月1日起算？根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，自2008年1月1日起計(jì)算。勞動(dòng)部1995年8月4日發(fā)布的《勞動(dòng)合同法》號(hào)文件第三十八條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限屆滿或者當(dāng)事人約定的終止條件出現(xiàn)時(shí)，勞動(dòng)合同立即終止，用人單位不得向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第103010號(hào)法律第四十六條規(guī)定，解除固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但用人單位維持或者改善勞動(dòng)合同約定的條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的除外。超過(guò)6個(gè)月不滿1年的，按1年計(jì)算；不足6個(gè)月的，支付勞動(dòng)者半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。所以《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的最新規(guī)定是定期勞動(dòng)合同解除時(shí)要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。根據(jù)不溯及既往原則，《勞動(dòng)合同法》第九十七條第三款規(guī)定，本法施行之日存在的勞動(dòng)合同，在本法施行后解除或者終止。依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jīng)濟(jì)補(bǔ)償期限自本法施行之日起計(jì)算。本法施行前，按照當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，以?dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定為準(zhǔn)。本案中，公司與張的勞動(dòng)合同于2009年11月30日解除，公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的期限自2008年1月1日起至2009年11月30日止，超過(guò)一年半，不足兩年。故應(yīng)向該員工支付兩個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，張2004年12月至2007年12月31日的工作年限不適用《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定。只能適用《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)勞動(dòng)部《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，勞動(dòng)合同解除的，用人單位可以不向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因此，公司可能不會(huì)支付這種工作生活的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。一些勞動(dòng)者誤解了《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，認(rèn)為是《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定在2008年1月1日前“清零”了自己的工作年限，這是錯(cuò)誤的。2008年1月1日前的工作年限未按《勞動(dòng)法》規(guī)定計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，《勞動(dòng)合同法》未改變?cè)?guī)定。

特別說(shuō)明：應(yīng)注意上述原則的應(yīng)用。以上意見(jiàn)多數(shù)情況下適用，但如有特殊地方性法規(guī)或其他國(guó)家規(guī)定，則按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

3.勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同期滿不愿意續(xù)訂的，可以獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償嗎？

案例：李小姐是一家公司的經(jīng)理，已經(jīng)工作了五年。2009年12月31日，她與公司的勞動(dòng)合同到期。公司詢問(wèn)李小姐對(duì)續(xù)簽勞動(dòng)合同的意見(jiàn)。李小姐覺(jué)得公司發(fā)展空間不大，想以后找個(gè)更好的公司。因此，她回復(fù)公司決定解除勞動(dòng)合同，不再續(xù)簽。李小姐解除勞動(dòng)合同能得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償嗎？

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十六條規(guī)定，用人單位維持或者改善勞動(dòng)合同約定的條件續(xù)訂勞動(dòng)合同的。勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的，用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。本案中，用人單位詢問(wèn)李小姐是否有續(xù)簽勞動(dòng)合同的意向時(shí)，李小姐明確回答不續(xù)簽勞動(dòng)合同。因此，公司可能不會(huì)支付最終款項(xiàng)。

止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這里需注意，如果用人單位降低了原勞動(dòng)合同約定的條件，導(dǎo)致勞動(dòng)者不愿意續(xù)訂的，用人單位不能免除支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)牧x務(wù)。比如，用人單位增加勞動(dòng)者的工作內(nèi)容，但是勞動(dòng)報(bào)酬不變，這實(shí)際上是變相降低了原勞動(dòng)合同約定的條件，還比如用人單位要求降低工資，勞動(dòng)者不同意而不續(xù)訂勞動(dòng)合同，用人單位均需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。


四、什么情況下用人單位必須與勞動(dòng)者續(xù)訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同？

?????? 案例：王某于2008年1月4日入職一家電子科技公司，公司與王某訂立了一年期限的勞動(dòng)合同，合同期限為2008年1月4日－2009年1月3日，合同到期后，雙方又續(xù)訂了一年期限的勞動(dòng)合同，即從2009年1月4日至2010年1月3日止。2010年1月4日，王某向公司提出要求訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，公司不同意，只愿意簽訂兩年期限的勞動(dòng)合同，雙方發(fā)生糾紛。

?????? 勞動(dòng)合同法第十四條第二款規(guī)定，……有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。當(dāng)勞動(dòng)者符合上述三種情形之一的，勞動(dòng)者提出續(xù)訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，用人單位不能拒絕。但對(duì)于“連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第39條和第40條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的”應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的理解實(shí)踐中一直存在分歧。第一種意見(jiàn)認(rèn)為，用人單位與勞動(dòng)者連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同后，且勞動(dòng)者沒(méi)有違法違紀(jì)以及不能勝任工作的情況，只要?jiǎng)趧?dòng)者提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位沒(méi)有選擇權(quán)，必須訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，不能行使終止勞動(dòng)合同的權(quán)利。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，該條規(guī)定在“勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同”之前需具備三個(gè)條件：（1）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同；（2）勞動(dòng)者沒(méi)有本法第39條和第40條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的情形；（3）續(xù)訂勞動(dòng)合同的。《勞動(dòng)合同法》第14條第2款第1項(xiàng)、第2項(xiàng)均無(wú)“續(xù)訂勞動(dòng)合同的”這個(gè)條件，只要達(dá)到10年則可直接簽訂，第3項(xiàng)中增加了“續(xù)訂勞動(dòng)合同的”這個(gè)條件，根據(jù)法條前后文意思應(yīng)當(dāng)是指前面兩次固定期限勞動(dòng)合同終止后，雙方再次決定續(xù)訂勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者提出要求，則應(yīng)當(dāng)簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。如果用人單位不愿意再次“續(xù)訂勞動(dòng)合同的”，則因?yàn)槿狈﹄p方共同的“續(xù)訂勞動(dòng)合同的”意思表示，勞動(dòng)合同終止，即使勞動(dòng)者提出要求，也因不符合該條規(guī)定的條件而無(wú)法達(dá)到目的。

?????? 兩種不同的理解，對(duì)勞動(dòng)者權(quán)利有著截然不同的影響，目前司法實(shí)踐中持以上兩種觀點(diǎn)的都有，全國(guó)絕大多數(shù)地區(qū)司法實(shí)踐按照第一種意見(jiàn)處理，即只要?jiǎng)趧?dòng)者提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位沒(méi)有選擇權(quán)，必須訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，上海司法實(shí)踐按第二種意見(jiàn)處理，認(rèn)為用人單位有權(quán)終止勞動(dòng)合同。不過(guò)目前主流觀點(diǎn)還是第一種觀點(diǎn)。


五、勞動(dòng)者符合訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件，用人單位與勞動(dòng)者只是續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者事后反悔要求用人單位支付雙倍工資能否獲得支持？

?????? 案例：2009年8月31日勞動(dòng)合同到期時(shí)，郭師傅在某公交公司已經(jīng)工作了11年，公司提出與郭師傅簽訂三年期限的勞動(dòng)合同，郭師傅表示同意，因此，雙方續(xù)訂了一份2009年9月1日－2012年8月31日的勞動(dòng)合同。合同履行了幾個(gè)月后，郭師傅向公司提出自己符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件，要求公司將三年期限的勞動(dòng)合同改為無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，并要求公司支付未簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的雙倍工資。

?????? 勞動(dòng)合同法規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。本案中老郭在公司工作了11年，符合了簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的法定條件，但公司提出與老郭簽訂固定期限勞動(dòng)合同，是否合法？從勞動(dòng)合同法的條文看，法條只規(guī)定勞動(dòng)者提出，用人單位應(yīng)當(dāng)訂立。在勞動(dòng)者未提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情況下，是不是用人單位就不能提出訂立固定期限勞動(dòng)合同呢？筆者認(rèn)為，訂立何種期限的勞動(dòng)合同，在符合上述三種情形下，勞動(dòng)者仍有選擇權(quán)，法律的目的不是強(qiáng)行規(guī)定雙方非得續(xù)訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。如果用人單位提出續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同而勞動(dòng)者不反對(duì)的，應(yīng)當(dāng)遵循雙方的意思表示，對(duì)雙方續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同的行為予以確認(rèn)。勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第十一條規(guī)定，除勞動(dòng)者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同?？梢?jiàn)，只要是勞動(dòng)者與用人單位協(xié)商一致，簽訂固定期限勞動(dòng)合同也是可以的，本案中郭師傅與公司協(xié)商一致續(xù)訂了三年期限的勞動(dòng)合同，后反悔要求變更為無(wú)固定期限勞動(dòng)合同并要求公司支付雙倍工資是沒(méi)有法律依據(jù)的。


六、勞動(dòng)合同到期后，用人單位既未終止勞動(dòng)合同，也未續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者繼續(xù)在用人單位工作，怎么處理？

??????? 案例：孫某與公司簽訂的勞動(dòng)合同于2008年12月31日到期，公司未通知孫某終止勞動(dòng)合同，但也沒(méi)有與孫某續(xù)訂勞動(dòng)合同，孫某在原工作崗位繼續(xù)工作，一年后，孫某提出與公司訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，公司不同意，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。

??????? 勞動(dòng)合同到期后，用人單位既未終止勞動(dòng)合同，也未續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者繼續(xù)在用人單位工作，實(shí)際上雙方建立了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)部《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問(wèn)題的通知》（勞部發(fā)［1996］354號(hào)）規(guī)定，有固定期限的勞動(dòng)合同期滿后，因用人單位方面的原因未辦理終止或續(xù)訂手續(xù)而形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，視為續(xù)訂勞動(dòng)合同。用人單位應(yīng)及時(shí)與勞動(dòng)者協(xié)商合同期限，辦理續(xù)訂手續(xù)。由此給勞動(dòng)者造成損失的，該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！秳趧?dòng)合同法》第10條規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。筆者認(rèn)為，勞動(dòng)合同期滿后，勞動(dòng)者仍在原用人單位工作的，用人單位也應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)合同法》的要求在前一勞動(dòng)合同終止之日后勞動(dòng)者提供勞動(dòng)的第一天起1個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同（特別提醒：實(shí)踐中有地方認(rèn)為，此情況下用人單位無(wú)一個(gè)月寬限期），否則，超過(guò)1個(gè)月不滿1年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。超過(guò)1年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。本案中孫某提出與公司訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，公司不得拒絕。